01
可否約定違約金？
1.1由員工向企業(yè)支付的違約金
《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定，“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。”
1.1.1服務(wù)期違約金
用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
1.1.2競業(yè)限制違約金
對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
1.1.3其他約定由員工向企業(yè)支付的違約金
依據(jù)前述《勞動(dòng)合同法》第二十五條的規(guī)定，該類違約金約定一律無效。
1.2由企業(yè)向員工支付的違約金
可以約定，且約定一般均有效。
02
違約金數(shù)額怎么定？
服務(wù)期違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
競業(yè)限制違約金可由企業(yè)與員工自由協(xié)商確定數(shù)額。但因約定的違約金過高出現(xiàn)爭議時(shí)，違約方可請求適當(dāng)予以減免，裁判機(jī)構(gòu)可依據(jù)相關(guān)法規(guī)及權(quán)利義務(wù)對等原則，酌情予以調(diào)整。
03
違約金的變通之法
鑒于《勞動(dòng)合同法》禁止企業(yè)因提供特殊待遇等，擅自與員工約定服務(wù)期違約金等由員工向企業(yè)支付的違約金，企業(yè)提供特殊待遇時(shí)一是要避免使用“違約金約定”，二是要對相關(guān)事項(xiàng)約定進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兺?，以保障特殊待遇能夠起到企業(yè)期待的結(jié)果。
單位提供特殊待遇的，要盡可能做到以下四點(diǎn)：
（1）建立起完備的特殊待遇獲取資質(zhì)評審及退出機(jī)制；
（2）建立起完備的特殊待遇獲取資格不具備時(shí)的返還機(jī)制；
（3）建立起完備的特殊待遇獲取與服務(wù)年限的掛鉤機(jī)制；
（4）建立起完備的特殊待遇給予后難以索回的預(yù)防機(jī)制等。
比如，單位提供住房作為對骨干員工的特殊待遇。如果單位直接把房產(chǎn)過戶給了員工，則員工中途失去獲取資格的話，想要索回就比較麻煩。相反，如果單位只是暫時(shí)把房產(chǎn)的使用權(quán)給了員工，或者只是低價(jià)租給了員工，則員工中途失去獲取資格的話，想要索回就比較容易。
再如，企業(yè)給核心團(tuán)隊(duì)以股權(quán)激勵(lì)。如果企業(yè)給予員工的是真實(shí)的股份，則員工中途離職的話，想要索回就比較麻煩，即使有明確的約定還需要辦理股份轉(zhuǎn)移手續(xù)等。相反，如果企業(yè)只是暫時(shí)把股份的收益權(quán)給了員工，則員工中途離職的話，想要索回就比較容易，也無需辦理股份轉(zhuǎn)移手續(xù)等。
本文核心部分，來自于作者本人（賈保山）親自研發(fā)的*精品實(shí)戰(zhàn)咨詢課《人事法務(wù)實(shí)戰(zhàn)指導(dǎo)暨風(fēng)險(xiǎn)管理》。引用、轉(zhuǎn)發(fā)、分享等，請注明原始出處！謝謝！
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